Право как система

1.1. Что такое право

Обычный день. Утром вы садитесь в автобус. В этот момент между вами и перевозчиком возник договор: он обязался довезти вас до нужной остановки, вы – заплатить за проезд. Никто не подписывал бумаг, но договор заключен, и, если автобус сломается посреди маршрута, у вас появятся требования к перевозчику, а у него – обязанности перед вами. По дороге вы покупаете кофе – это розничная купля-продажа со всеми правилами о качестве товара и о том, что делать, если кофе оказался холодным. Вы входите в университет и оказываетесь внутри образовательных отношений, которые описаны в законе и в уставе университета. Публикуете фотографию в социальной сети – распоряжаетесь собственным авторским правом, а если на снимке есть кто-то еще, чужими персональными данными. Вечером переводите другу деньги за ужин – вступаете в отношения с банком и, строго говоря, исполняете обязательство перед другом.

За день вы попали под действие права несколько десятков раз и, скорее всего, ни разу об этом не подумали. Право не спрашивает согласия и не требует, чтобы человек его знал. Оно действует как среда, как законы физики, только созданные людьми и потому способные меняться.

При этом человек живет среди множества правил, не каждое из которых относится к праву. Правила очереди, спортивной игры, поведения за столом, форума, на котором вы зарегистрированы, религиозной общины, компании друзей – все они в каком-то смысле обязательны, и за нарушение любого из них может что-то последовать. Право отличается четырьмя важными признаками.

Во-первых, правило исходит от государства или признано им. Государство может само установить правило, а может согласиться с тем, что сложилось помимо него, и взять под защиту.

Во-вторых, правило общеобязательно. Оно действует для всех, кому адресовано, независимо от того, согласны ли они с ним и знают ли о нем.

В-третьих, правило формально определено. Оно записано, у него есть точная формулировка, и применяется именно она.

В-четвертых, правило обеспечено принуждением. Если его не исполняют добровольно, государство может заставить: взыскать, оштрафовать, лишить свободы, принудительно исполнить.

Мораль обязательна, но не имеет ни письменной формы, ни принуждения. Обмануть друга аморально, и последствия будут, но не от государства. Не вернуть долг одновременно и аморально, и противоправно.

Обычай сложился сам собой, его никто не устанавливал и не записывал. Иногда право признает обычай и придает ему силу. Так произошло с обычаями делового оборота в предпринимательстве или с обычаями морских портов. Тогда обычай становится частью права, но именно потому, что право на него сослалось.

Правила сообществ и платформ обязательны для участников, за нарушение могут исключить, но их устанавливало не государство. Такие правила часто действуют как условия договора. Нажимая «принимаю» под пользовательским соглашением, вы заключаете договор, а его исполнение уже обеспечивает право, то есть здесь оно работает через одну ступень.

Технические нормы, то есть стандарты, регламенты, спецификации, описывают отношение человека к вещи, например, какой должна быть толщина провода. Правовые нормы описывают отношения между людьми. Сами по себе технические нормы правом не являются, но право может сделать их обязательными, сославшись на них в законе. Тогда несоответствие стандарту становится нарушением закона.

Если собрать воедино признаки права, получим определение.

Право представляет собой систему общеобязательных, формально определенных правил, установленных или признанных государством и обеспеченных его принуждением.

1.2. Норма права

Элементарной единицей права служит норма, то есть одно правило: описание ситуации и предписание, как в ней следует поступать.

Норма описывает отношение между людьми: покупателя с продавцом, работника с работодателем, гражданина с государством. Отношение, которое регулируется нормой права, называют правоотношением. У его участников есть взаимные права и обязанности: пассажир вправе требовать, чтобы его довезли, и обязан заплатить; перевозчик обязан довезти и вправе требовать оплаты. Отношение – одно из ключевых понятий права: нормы группируются по видам отношений, которые они регулируют, и разбор любой жизненной ситуации начинается с вопроса, какие отношения в ней возникли.

Полностью развернутая норма состоит из гипотезы, диспозиции и санкции. Гипотеза описывает условия, при которых норма применяется. Диспозиция содержит само правило поведения: кто и что должен, может или не может делать. Санкция указывает, что произойдет, если правило нарушено. Если человек получил деньги взаймы (гипотеза), он обязан вернуть их в оговоренный срок (диспозиция), иначе с него взыщут сумму долга, проценты за просрочку и убытки (санкция).

Эта конструкция выглядит как условный оператор. Если выполнено условие, то предписано действие, иначе наступает последствие. В первом приближении так и есть.

Норма и статья закона – разные вещи. Статья является единицей текста, норма – единицей смысла. В одной статье может содержаться несколько норм. Одна норма может быть разнесена по нескольким статьям, а то и по нескольким законам. Санкция чаще всего вообще находится в другом месте, чем правило поведения. В примере с долгом обязанность вернуть деньги сформулирована в одной главе Гражданского кодекса, ответственность за просрочку в другой, а если деньги брали, заранее не собираясь возвращать, вступает в силу Уголовный кодекс со своей санкцией. Найти статью значит найти фрагмент нормы. Чтобы получить норму целиком, нужно собрать фрагменты, и для этого надо понимать, где они могут лежать.

По характеру предписания нормы бывают управомочивающими, обязывающими и запрещающими. Управомочивающая норма говорит, что субъект может (покупатель вправе вернуть товар в течение определенного срока), обязывающая – что субъект должен (продавец обязан выдать чек), запрещающая – что субъект не должен (продавец не вправе отказать в возврате качественного товара, если соблюдены условия). Почти любая ситуация описывается сразу несколькими нормами разного характера.

Именно из этой классификации следует ключевая, можно сказать, мировоззренческая логика права. Люди, организации, государственные органы (так называемые субъекты права) рассматриваются как носители определенных прав и обязанностей (запрет является разновидностью обязанности – не совершать определенные действия). Неисполнение обязанности влечет юридическую ответственность.

Императивная норма действует всегда и не может быть изменена соглашением сторон. Запрет продавать алкоголь несовершеннолетним, срок исковой давности, обязанность работодателя платить зарплату не реже двух раз в месяц императивны. Договориться иначе нельзя, а если договорились, условие ничтожно. Диспозитивная норма действует, только если стороны не договорились иначе; в законе такую норму легко узнать по обороту «если иное не предусмотрено договором». Срок оплаты, место передачи товара, порядок расчетов обычно диспозитивны.

Диспозитивная норма работает как значение по умолчанию, которое можно переопределить, императивная – как константа.

1.3. Пределы предсказуемости права

Читатель, привыкший к формальным системам, ожидает от права детерминированности: подставить факты в норму и получить ответ. Важно учесть несколько обстоятельств, которые не позволяют рассматривать право как предсказуемую алгоритмическую систему.

Прежде всего, законы полны оценочных понятий, выражений вроде «разумный срок», «добросовестно», «существенный недостаток», «уважительная причина», «явно несоразмерная неустойка». Ни одно из них намеренно не определено через число. Законодатель не может предусмотреть все сочетания обстоятельств. Разумный срок ремонта телефона и разумный срок ремонта корабля различаются на порядки, и никакая таблица их не охватит. Вместо перечня закон задает критерий и передает его применение тому, кто видит конкретную ситуацию: суду, чиновнику, самим сторонам. Оценочное понятие представляет собой точку, в которой норма сознательно оставляет решение открытым.

Санкция обычно задана интервалом: штраф от такой-то суммы до такой-то, лишение свободы на срок от и до. Судья выбирает внутри интервала с учетом обстоятельств, и этот выбор называется усмотрением. Два внешне одинаковых дела могут закончиться разными наказаниями, причем оба будут законными. Более того, по российскому законодательству судья оценивает доказательства по внутреннего убеждения, основанному на всестороннем, полном и объективном исследовании обстоятельств дела. То же происходит с решениями органов власти: выдать разрешение или отказать, назначить проверку или нет. Закон очерчивает пределы, но не диктует выбор.

Кроме обычных норм в праве действуют принципы: справедливость, равенство, добросовестность, соразмерность, запрет злоупотребления правом. У принципа нет ни гипотезы, ни санкции. Они применяются тогда, когда обычная норма дает результат, противоречащий смыслу права, или когда обычной нормы нет вовсе. У человека может быть формальное право, но если он использует его исключительно для того, чтобы навредить другому, суд вправе отказать ему в защите на основании принципа, а не конкретной статьи.

Наконец, в законе бывают пробелы: возникает ситуация, которую закон не предусмотрел, потому что технология новая или отношения непривычные. Для гражданско-правовых споров право допускает аналогию, то есть разрешает применить норму о сходном случае (аналогия закона) или, если и такой нет, разрешить спор исходя из принципов (аналогия права). В уголовном и административном праве аналогия запрещена. Наказать можно только за то, что прямо описано как нарушение. Различие принципиальное. Там, где государство наказывает, оно связано буквой закона строже, чем там, где спорят равные стороны.

Таким образом, значение некоторых норм доопределяют люди, которые их применяют, в результате полная предсказуемость утрачивается. Когда в ответ на вопрос «что будет» юрист отвечает «зависит от обстоятельств», он точно описывает свойство правовой системы. Зато право продолжает работать в ситуациях, о которых никто не думал, когда писал закон.

1.4. Источники права

Нормы права закреплены в документах и правилах, которые можно найти и прочитать. Их называют источниками, или формами, права. Основные источники права: нормативный правовой акт, правовой обычай, судебный прецедент и нормативный договор.

Нормативный правовой акт – это официальный документ, принятый органом власти и содержащий нормы: закон, указ, постановление, приказ. Для России это главная форма, в ней существует подавляющая часть права.

Правовой обычай – это правило, сложившееся в практике и признанное правом. Признание выражается в том, что закон прямо разрешает применять обычай, если норма закона или условие договора молчат. В российском праве обычай занимает скромное место, в основном в торговом обороте, морском праве и некоторых отношениях в отдельных регионах.

Судебный прецедент – это решение суда по конкретному делу, обязательное для последующих дел с похожими обстоятельствами. Здесь проходит граница между двумя большими правовыми традициями. В англо-американской традиции значительную часть права создают суды: решение по одному делу становится образцом для последующих, и юрист в споре опирается на прецеденты. Россия принадлежит к континентальной, или романо-германской, традиции, в которой право записано в законах, принятых законодательным органом, а суд применяет эти законы к конкретному случаю. Поэтому у нас на вопрос «как право регулирует такую-то ситуацию» ищут норму закона, а не решение суда по похожему делу, и прецедент формально источником права не признается. Однако разъяснения Верховного Суда по вопросам применения законов и решения Конституционного Суда обязательны для всех судов, и на практике они формируют право не меньше, чем сам закон. Без разъяснения высшего суда, если оно есть, понимание нормы неполно.

Нормативный договор – это соглашение, которое содержит правила для неопределенного круга случаев, а не только для его сторон: международный договор, коллективный договор на предприятии, соглашение между органами власти.

В некоторых правовых системах мира источниками права служат еще религиозные тексты и труды ученых-юристов; к российскому праву это не относится.

В конце 1990-х годов американский юрист Лоуренс Лессиг высказал мысль о том, что в виртуальном мире роль источника права будет выполнять программный код. Действительно, если отношения между пользователями реализуются исключительно в виртуальном пространстве, то их возможности и ограничения (то есть права и обязанности) полностью определяются функционалом программы. Автор настоящего учебника придерживается мысли, что эта логика справедлива не только для чисто виртуального пространства, но и в тех случаях, когда взаимодействие между людьми в определенных отношениях может происходить только посредством программного обеспечения. В частности, когда такое программное обеспечение предписывает к обязательному использованию государство. Сегодня в России используются тысячи государственных информационных систем, которые закон обязывает использовать для предоставления отчетов и другой информации, оказания государственных услуг и т.д. За невыполнение обязанности по предоставлению информации в ГИС государство наказывает. Между тем ни одну программу невозможно полностью описать нормативным правовым актом (никто не будет писать в законе о том, что размер файла фотографии не должен превышать 5 МБ), а иногда программы содержат ошибки и вообще делают не то, что написано в законе, хотят того пользователи или нет. Получается, что существуют общеобязательные правила, заложенные исключительно в программном коде государственных информационных систем, и за их нарушение государство наказывает. Теоретики права пока не готовы пополнить короткий список источников права (который складывался две тысячи лет) появившимся буквально вчера программным кодом, многие думают, что смогут обуздать его и научить закон полностью отражать функционал программы. Но разработчики должны осознавать свою ответственность. Их ошибки и непродуманные решения способны повлиять не только на мелкие удобства пользователей, но и на пределы, в которых пользователи способны реализовать свои права и обязанности.

Таким образом, в России право существует прежде всего в нормативных актах, к которым добавляются разъяснения высших судов.

1.5. Вертикальная иерархия нормативных актов

Действующих нормативных актов в России сотни тысяч. Знать их все невозможно, и никто из юристов этого не делает. Юрист знает, как акты устроены, как связаны между собой и где искать нужный. Это умение полезно любому, кто имеет дело с правом, и оно доступно без юридического образования.

Акты образуют иерархию по юридической силе. Каждый акт принадлежит определенному уровню иерархии. Акт более высокого уровня обладает большей юридической силой: он задает пределы для актов нижних уровней, а они не могут ему противоречить. Это первая и главная ось, по которой организовано право.

Верхний уровень занимает Конституция. Она обладает высшей юридической силой и прямым действием, то есть на нее можно ссылаться в суде непосредственно. В ней записаны принципы устройства государства, права и свободы человека, разграничение полномочий между уровнями власти. Все остальное право не может ей противоречить. Изменяется она в особом, намеренно сложном порядке.

Второй уровень занимают федеральные конституционные законы. Они принимаются только по тем вопросам, которые прямо названы в Конституции: о правительстве, о судебной системе, о чрезвычайном положении, о референдуме. Их немного, и для их принятия нужно квалифицированное большинство в парламенте.

Третий уровень занимают федеральные законы. Это основной массив права, в нем живет большинство норм, с которыми сталкивается человек. К этому же уровню принадлежат кодексы: Гражданский, Уголовный, Трудовой и другие. Кодекс – такой же федеральный закон, как остальные, но большой. Он собирает целую отрасль в один систематизированный акт. Как правило, другие законы этой отрасли должны ему соответствовать.

Четвертый уровень занимают подзаконные акты федерального уровня, указы Президента и постановления Правительства. Они издаются на основании и во исполнение законов. Они конкретизируют то, что закон установил в общем виде, устанавливают порядок и процедуру, при этом не могут ни противоречить закону, ни устанавливать то, что закон не предусмотрел.

Пятый уровень занимают ведомственные акты, то есть акты федеральных министерств и ведомств: приказы, административные регламенты, порядки, требования, формы документов. Это самый детальный уровень права. Именно здесь находятся числа, сроки, бланки и технические характеристики. Когда закон говорит «в порядке, установленном уполномоченным органом», порядок нужно искать где-то здесь.

Похожая иерархия, но в более компактной форме, присутствует на региональном уровне. Дело в том, что Конституция выделяет относительно небольшой круг вопросов, которые относятся к ведению субъектов Федерации или к совместному ведению с Федерацией. Этот круг вопросов регулируется системой из конституции или устава субъекта, его законов, актов губернатора и регионального правительства. По вопросам совместного ведения региональный акт не может противоречить федеральному.

Еще ниже расположены муниципальные акты: решения городских и районных советов, постановления местных администраций. Они устанавливают правила благоустройства, местные налоги, порядок работы муниципальных учреждений.

Самый нижний уровень занимают локальные акты организаций: устав университета, правила внутреннего трудового распорядка, положение об оплате труда, приказы руководителя. Это право распространяется на тех, кто находится внутри организации, и оно действует только в пределах, которые ему определил закон.

Отдельно стоят международные договоры. Они входят в правовую систему России, и если договор устанавливает иные правила, чем закон, применяется договор. При этом толкование договора, противоречащее Конституции, в России не применяется, поскольку Конституция остается вершиной и по отношению к международным обязательствам.

Всю иерархию держит один принцип: акт нижнего уровня действует только в пределах, заданных верхним, и не может ему противоречить; при противоречии применяется верхний акт, а нижний подлежит отмене или просто не применяется.

Чем выше уровень, тем сложнее принять и изменить акт, тем он стабильнее и тем более общие вещи в нем записаны. Чем ниже уровень, тем проще и быстрее вносятся изменения и тем конкретнее содержание. Конституция говорит о праве на образование; закон об образовании описывает систему образования, ее уровни, права и обязанности студентов; приказ министерства устанавливает порядок приема в вузы и требования к образовательным программам; устав и локальные акты университета определяют расписание, порядок сессии и основания отчисления. Ни один нижний акт не может отменить право на образование, но именно нижние акты определяют, как оно выглядит в понедельник утром.

Знание уровней подсказывает, где искать нужную норму. Общие правила, то есть что разрешено, что запрещено и какие права и обязанности есть у участников отношений, записаны в Конституции и законах. Конкретные числа, сроки, формы документов и процедуры записаны в подзаконных и ведомственных актах. Если в законе нет конкретики, ее нужно искать в актах нижних уровней, принятых на основании этого закона.

1.6. Горизонтальная организация: отрасли

Вертикальная иерархия образует первую ось. Вторая ось проходит горизонтально. Акты одного и того же уровня различаются предметом, то есть тем, какие отношения они регулируют.

Совокупность норм, регулирующих однородные отношения, называют отраслью права. У отрасли есть предмет, круг отношений, которыми она занимается, и метод, то есть способ воздействия на эти отношения. При одном методе участники отношений равны и сами договариваются об условиях, при другом один из участников наделен властью и предписывает другому, как поступать. Отрасль обладает собственной внутренней логикой, собственным набором понятий и нередко собственным кодексом.

По методу отрасли делятся на две большие группы. Отрасли, построенные на равенстве участников, образуют частное право. Гражданское право регулирует имущественные отношения между равными субъектами: собственность, договоры, возмещение вреда. Семейное право регулирует брак, родство и содержание членов семьи. Трудовое право регулирует отношения работника и работодателя; здесь равенство сторон ограничено, поскольку закон защищает работника как более слабую сторону. Отрасли, построенные на власти и подчинении, образуют публичное право. Конституционное право описывает устройство государства и права человека. Административное право регулирует деятельность органов власти и их отношения с гражданами и организациями, включая ответственность за проступки. Уголовное право определяет преступления и наказания. Налоговое и финансовое право регулируют сбор и расходование публичных денег. Процессуальные отрасли устанавливают порядок рассмотрения дел в судах: гражданский, уголовный, арбитражный, административный процесс. Помимо этих, сложившихся исторически, выделяют отрасли, собранные вокруг предмета из норм разного происхождения, частных и публичных. Их называют комплексными: экологическое, предпринимательское, информационное право.

Между нормами внутри отрасли и между отраслями действует еще одно важное отношение, отношение общего и специального. Общая норма описывает широкий класс случаев, специальная уточняет ее для более узкого круга и применяется прежде общей. Гражданский кодекс содержит общие правила купли-продажи для любых продавцов и покупателей. Закон о защите прав потребителей содержит специальные правила для случая, когда продавец является профессионалом, а покупатель приобретает товар для себя. Когда вы покупаете телефон в магазине, работают оба, но при расхождении побеждает специальный.

У этого приема много аналогов в программировании, самый буквальный – каскадные таблицы стилей CSS, в которых более частное правило стиля побеждает более общее.

Одна жизненная ситуация почти никогда не принадлежит одной отрасли. Покупка телефона относится к гражданскому праву, потому что заключен договор; к законодательству о защите прав потребителей, потому что покупатель – гражданин; к административному праву, потому что за нарушение правил торговли продавца может оштрафовать государство; к налоговому праву для продавца, который обязан учесть выручку; к информационному праву, потому что при оформлении гарантии у вас взяли персональные данные. В одной ситуации возникает несколько отношений, и каждое регулируется своей отраслью.

1.7. Структура нормативного акта

Знание системы права необходимо, чтобы при чтении нормативного акта понимать, в какой логике он построен. Например, из уровня в иерархии следует, где искать начало или продолжение и надо ли его искать (читая закон, мы понимаем, что в нем закреплены собственно права и обязанности, а конкретные процедуры их реализации следует, скорее всего, поискать в подзаконных актах). А отрасль задает ключевой шаблон: в частном праве обычно разрешено все, что не запрещено законом (диспозитивный метод), а в публичном праве органу власти разрешено только то, что прямо предусмотрено законом (императивный метод). В уголовном процессе действует презумпция невиновности, а в гражданском каждая сторона доказывает те обстоятельства, на которые она ссылается.

Но поскольку конкретные права, обязанности и процедуры закрепляются внутри нормативного акта, написанного особым юридическим языком и в особой логике, эту логику тоже требуется понимать.

Типичный закон устроен так. У него есть название, иногда преамбула, объясняющая, зачем он принят. Большие акты делятся на части, разделы и главы; основной единицей текста служит статья. Статья делится на части, обычно пронумерованные абзацы, а части на пункты, обозначенные цифрами, и подпункты, обозначенные буквами. Встречаются примечания к статьям, и в них порой скрыты важные вещи: определения, исключения, пороги. Подзаконные акты, как правило, состоят не из статей, а из пунктов. Единого шаблона нет, и, открывая незнакомый акт, стоит сначала посмотреть его оглавление.

Ссылка на структурную единицу читается от мелкого к крупному: подпункт «а» пункта 3 части 2 статьи 10. Точность ссылки имеет значение, в одной статье могут быть противоположные по смыслу части. Это важно, когда в другой статье, в договоре или в ответе нейросети вы встречаете такую ссылку.

В начале большинства законов есть статья с основными понятиями. Она определяет, что означают термины внутри этого акта, и термин означает ровно то, что там написано, даже если в обычном языке он значит нечто иное или более широкое. «Информация», «документ», «распространение», «оператор» в разных законах могут быть определены по-разному, и путаница между обыденным и законодательным значением остается одной из самых частых ошибок при чтении закона.

В конце акта стоят переходные и заключительные положения: когда он вступает в силу, какие прежние акты утрачивают силу, как применять новые правила к отношениям, начавшимся до его принятия.

В законы постоянно вносятся изменения, действует последняя редакция, и первый вопрос к любому тексту закона, попавшему вам в руки, касается его давности.

1.8. Действие нормы

Норма действует не везде, не всегда и не для всех. Ее действие во времени, в пространстве и по кругу лиц задается отдельно.

Акт вступает в силу после официального опубликования, либо по истечении общего срока, установленного для актов данного вида, либо с даты, указанной в самом акте. Общее правило: закон обратной силы не имеет, то есть применяется к отношениям, возникшим после его вступления в силу. Исключение составляют нормы, которые смягчают или устраняют ответственность либо иным образом улучшают положение человека. Они применяются и к прошлому. Если штраф за нарушение увеличили после того, как нарушение совершено, применяется старый размер; если уменьшили – новый. Если по одному вопросу действуют две нормы одного уровня, принятые в разное время, применяется более поздняя: законодатель, принимая новый закон, считается изменившим прежнее регулирование, даже если прямо об этом не сказал. Специальная норма при этом сохраняет силу, пока новый общий закон ее прямо не отменил, а в спорных случаях последнее слово остается за судом.

Федеральный акт действует на всей территории страны, региональный – в пределах субъекта, муниципальный – в пределах муниципалитета, локальный – внутри организации.

Нормы могут быть адресованы всем, находящимся на территории, а могут только гражданам, только организациям, только должностным лицам, только участникам определенной деятельности. Многие нормы имеют специального адресата, и первое, что нужно проверить, читая норму, – относится ли она к вам.

1.9. Итог

Право представляет собой систему правил, организованную по двум осям. Вертикальная ось задана юридической силой: от Конституции через законы и подзаконные акты к локальным актам организаций, где каждый уровень ограничивает следующий. Горизонтальная ось задана предметом: отрасли, у каждой из которых своя логика и свой метод. Любая жизненная ситуация регулируется не одной нормой, а слоем норм с разных уровней и из разных отраслей.

Норма является единицей смысла; она собирается из фрагментов, разбросанных по статьям и актам. Часть ее терминов открыта, и их значение доопределяет человек. Право менее предсказуемо, чем закрытая система правил, и именно поэтому применимо к тому, чего его создатели не предвидели.

Из этого складывается порядок действий для того, кто хочет понять, регулирует ли право интересующую его ситуацию и как. Сначала нужно определить, кто участвует в ситуации и какие отношения между участниками возникли: договор, причинение вреда, требование государства, использование чужой работы. Затем по характеру каждого отношения находится отрасль, а внутри нее закон или кодекс, содержащий общие правила, и специальные нормы, которые эти правила уточняют для данного случая. Конкретные сроки, суммы, формы и процедуры ищутся в подзаконных и ведомственных актах, принятых на основании закона. Найденную норму нужно проверить по действию: последняя ли это редакция, распространяется ли она на нужную территорию и на нужных лиц. Наконец, если норма содержит оценочные понятия или оставляет место усмотрению, стоит найти разъяснения высших судов по ее применению.